otorgante

Además, se opinó que tal vez la recomendación no se ajustaba plenamente, por ejemplo, a la recomendación 54 de la Guía de la CNUDMI sobre la Insolvencia, que preveía que el representante de la insolvencia podría utilizar bienes que fueran propiedad de un tercero y que estuvieran en posesión del otorgante, a condición de que se cumplieran ciertas condiciones (por ejemplo, que se protegieran los intereses de ese tercero frente a toda disminución del valor de los bienes y que se pagaran a título de gastos administrativos los costos del contrato ocasionados por la decisión de seguir cumpliendo dicho contrato y de utilizar tales bienes).

此外，还据称，举例来说，建议12可能与《贸易法委员会破产指南》的建议54并不完全一致，后者规定破产代表可以使拥有的并由设保人占有的资产，但须满足某些条件（例如，的利益得保护，以防资产价值缩水，以及继续履行原合同和使资产的合同项下的费为管理费偿付）。

Dado que la constitución de una garantía real no debería impedir que el deudor u otro otorgante mantuvieran la empresa en funcionamiento ni dificultar la continuación de los negocios, en la Guía se recomienda que el régimen de las operaciones garantizadas permita la constitución de garantías reales sin desplazamiento sobre una amplia variedad de bienes, y que al mismo tiempo prevea mecanismos de publicidad para dar a conocer la existencia de esas garantías.

由于设定担保权不应使债务人或其他设保人难以或无法继续经营其企业，所以本指南建议在法律制度中规定，可以对广泛的多种资产设定非占有式担保权，同时建立证明此种担保权存在的公示机制。

En la Guía se destaca la necesidad de que todo otorgante pueda constituir garantías reales no sólo sobre los bienes de que disponga en un momento dado, sino también sobre sus futuros bienes (es decir, los bienes adquiridos o creados después de concertarse el acuerdo de garantía), sin que el otorgante ni el acreedor garantizado deban firmar documentos suplementarios o adoptar nuevas medidas cuando se adquieran o se creen dichos bienes.

指南强调有必要使设保人不仅能够对其现有资产，而且还能够对其未来资产（即在担保协议订立之后获得或生成的资产）设定担保权，而同时不要求设保人或有担保债权人在取得此类资产或其生成时执行任何补充文书或采取任何补充行动。

También se sugirió que se modificara la variante A para disponer que, si bien la ejecución debería regirse por la ley del foro, la eficacia y la prelación de una garantía real reconocidas por otra legislación debieran respetarse de la misma manera que se respetarían, en virtud de las recomendaciones 115 y 116, en caso de ejecución de una garantía real en un procedimiento de insolvencia entablado contra el otorgante.

另有与会者建议，可以修订备选案文A以规定，在因设保人破产而采取强制执行的情况下，一面，强制执行应当由法院地法律管辖，另一面，担保权依据其他法律所取得的效力和优先权应当以建议115和116对其采取的同样式得承认。

Sin embargo, cuando no es el deudor sino un tercero quien otorga el derecho garantizado en cuestión (por ejemplo sobre la base de un acuerdo contractual con el deudor), el término “deudor” designa a ese tercero que actúa como otorgante, dado que sólo en la insolvencia de ese tercero que actúa como otorgante el acreedor garantizado es tal acreedor garantizado con un derecho real sobre los bienes gravados.

不过，在有关担保权非由债务人提供而是由（例如根据与债务人的一些合同安排）提供的情况下，“债务人”一词系指设保人，因为有担保债权人仅仅在该设保人的破产中才是在设押资产上享有所有权的有担保债权人。

Como las operaciones garantizadas afectan a los intereses de diversas personas, entre ellas el deudor, otros otorgantes, los acreedores concurrentes (por ejemplo, los acreedores garantizados, privilegiados y ordinarios), los compradores y otros beneficiarios, así como a los intereses del Estado, en la Guía se proponen normas que permitan tener en cuenta todos esos legítimos intereses y cumplir de forma equilibrada todos los objetivos enumerados en la presente sección.

由于担保交易涉及众多面的利益，例如债务人、其他设保人、有担保债权人、优先债权人和无担保债权人等相竞债权人、购买人和其他受让人以及国家，因此本指南提出的规则皆考虑上述各的正当利益并力求平衡兼顾地实现上述所有目标。

A efectos de cualquier regla de ese Estado en virtud de la cual el momento de inscripción u otro método de lograr la eficacia frente a terceros sea importante para determinar la prelación, ese momento será el momento en que se produjo tal acontecimiento en virtud de la ley del Estado en el que los bienes gravados o el otorgante se encontraban antes de desplazarse a ese Estado.

对于确定优先权以登记时间或其他取得效力的法为准的本国任何规则，该时间是根据担保资产或设保人所在地改为本国之前的原所在国法律该事件发生的时间。

Se observó, además, que el significado exacto de la expresión “en el momento de plantearse la cuestión” también podía explicarse en el comentario con ejemplos concretos (por ejemplo, el momento para determinar el derecho aplicable a la eficacia de una garantía real frente a terceros en caso de insolvencia del otorgante debería ser el momento en que se entable el procedimiento de insolvencia).

还据指出，“该问题产生时”这一短语的确切含义也可在评注中通过提及具体实例加以解释（例如，在设保人发生破产的情况下对适于某一担保权对抗的效力的法律加以确定的相关时间应为破产程序的启动时间）。

El Grupo de Trabajo se declaró de acuerdo con el principio de la recomendación 9 en virtud del cual, en caso de incumplimiento por parte del otorgante, el financiador de la adquisición tendría derecho a recuperar la posesión de los bienes y a disponer de ellos conforme a las normas aplicables a la ejecución de las garantías reales sin fines de adquisición en general.

工组一致同意建议9的实质内容，即在设保人违约的情况下，购货融资人有权重新占有并处分货物，但须受总体上适于非购货担保权的强制执行的规则约束。

También debería especificar que puede constituirse una garantía real sobre todo tipo de bienes, inclusive sobre partes de bienes y derechos indivisos sobre bienes, así como sobre bienes sobre los que el otorgante aún no tenga el dominio o de los que no pueda disponer o los bienes que aún no existan, así como sobre el producto obtenido de ellos.

法律还应规定，担保权可以在所有类别资产上设定，包括资产的组成部分和资产上未分割的权益以及在订立担保协议时设保人可能尚未拥有或尚无权利处分或可能尚未存在的资产，也可以在收益上设定。

El régimen debería disponer que el derecho del banco depositario a compensar con los fondos de la cuenta bancaria las obligaciones contraídas con él por el otorgante tendrá prelación sobre los derechos de otro acreedor garantizado que no sea el que haya adquirido el control de la cuenta pasando a ser su cliente con respecto a esa cuenta.

法律应规定，开户银行对设保人欠其的银行账户债务实行抵销的权利相对于另一有担保债权人的担保权具有优先权，除非该有担保债权人通过成为该开户银行的银行账户客户而已获得对银行账户的控制权。

Se señaló también que, ante la imposibilidad de cobrar la suma deficitaria, un financiador se vería inducido a solicitar más bienes gravados, limitando así la posibilidad del otorgante de utilizar sus bienes para obtener crédito de otros acreedores, lo cual no estaría en consonancia con el objetivo general de la guía de incrementar la oferta de crédito garantizado.

另据指出，如果不承认对不足额的债权，势必促使融资人要求更多的设押资产，从而限制设保人利其资产从其他债权人获得信贷的可能性，这不符合指南增加担保信贷供应量这一总体目标。

El régimen debería disponer que los derechos y obligaciones recíprocos del otorgante y del acreedor garantizado con respecto a la garantía real derivados del acuerdo de garantía o establecidos por la ley se rijan por la ley que hayan elegido y, si no hubieran elegido la ley aplicable, por la ley que regule el acuerdo de garantía.

法律应当规定，设保人和担保债权人在担保权上的相互权利和义务，不论是根据担保协议产生的，还是根据法律产生的，均应由他们所选定的法律调整，而且，在没有选定法律的情况下，由调整该担保协议的法律调整。

El régimen de la insolvencia debería especificar que, si el titular de un derecho garantizado sobre un bien de la masa de la insolvencia ha subordinado su prelación, unilateralmente o en virtud de un acuerdo, en favor de un demandante concurrente existente o futuro, esa subordinación es obligatoria en el procedimiento de insolvencia con respecto al otorgante.

J. 破产法应规定，如在破产财产的资产上的担保权的持有者单面或通过协议其优先权从属于现有或未来相竞债权，则这类从属安排在设保人的破产程序中具有约束力。

Se consideró que la inexistencia de un período de gracia no era óbice para que los financiadores concedieran crédito, ya que podían obtener máxima prelación procediendo primero a la inscripción y a la notificación de los financiadores de existencias ya registrados y a entregar seguidamente los bienes al comprador, al otorgante o al arrendatario financiero.

据指出，未设宽限期不会妨碍购货融资提供人发放信，因为购货融资提供人可以先登记并通知事先登记的存货融资提供人，然后再货物交付给买、设保人或融资租赁承租人，从而获得超级优先权。

Los bienes raíces (salvo los bienes incorporados, que están comprendidos en el ámbito de la Guía y pueden estar sujetos a garantías reales) se excluyen porque plantean cuestiones diferentes y están regulados por un sistema especial de registro de la titularidad indizado según el bien de que se trate y no según el otorgante.

不动产（定着物除外，本指南涵盖定着物，其可担保权的标的）排除在外，因为其引起不同的问题，由特别的所有权登记制度管理，登记册按资产而不是设保人编排索引。

Además, en la Guía se recomienda el reconocimiento de una garantía real sobre todos los bienes existentes y futuros de una empresa otorgante mediante un único acuerdo de garantía como el que ya existe en algunos ordenamientos jurídicos, en forma de “hipoteca sobre la empresa” o una combinación de cargas fijas y flotantes.

此外，指南建议通过单一担保协议，例如在某些法律制度中已存在的“企业抵押”或固定抵押与浮动抵押相结合的做法，确认企业设保人以所有现有和未来资产设定的担保权。

El régimen debería prever un procedimiento sumario que permitiera al otorgante exigir que se borrara una notificación del registro cuando las partes no hubiesen convenido un acuerdo de garantía o cuando el derecho de garantía se hubiese extinguido al haberse satisfecho plenamente las deudas o al haberse cumplido todas las obligaciones garantizadas.

法律应采简易程序，以便在各当事之间未履行任何担保协议的情况下，或在已通过全额偿付或履行所有附担保债务而终止担保权的情况下，使设保人得以强迫取消登记。

En cambio, según otra opinión expresada, era preferible la variante C, pues remitía acertadamente a las normas imperativas del foro en general, sin insistir concretamente en la necesidad de obtener el consentimiento del otorgante (o de otra persona que estuviera en posesión de los bienes) en caso de ejecución extrajudicial.

另一种观点是，备选案文C更为可取，因为它只是适当地一般提及法院地的强制性规则，而没有具体强调在庭外强制执行时必需获得设保人（或占有资产的其他人）的同意。

Se convino también en que se mantuviera entre corchetes el criterio del lugar en que se encontrara el otorgante, a efectos de la eficacia frente a terceros obtenida mediante inscripción registral, a fin de prever el caso en que el derecho aplicable no reconociera la vía de la inscripción.

还一致商定，应在括号中保留一段文字，提及如果原本适的法律不承认备案通知，那么通过备案通知获得的效力是否有效以设保人的所在地为准。